赵铭：分析案件不可或缺的四种意识
发布时间：
2023-08-23
作者：
赵铭
来源：
本公众号第372篇文章，2023年第101篇
专注刑辩
赵铭律师
刑事律师经常会遇到当事人或其家属先就案件进行咨询，但是提供的材料比较少的情况。在这种情况下分析案件往往会遇到一些困难，但是分析案件是否专业往往决定了能否获得当事人或其家属的信任，以及最终能否接下案件。
在分析材料较少的案件时，律师需要有几个不可或缺的意识：一是要有问题意识，二是要有抓重点的意识，三是要有流程意识，四是要有发散意识。
01 要有问题意识，多问为什么
律师不管拿到起诉书还是拿到判决书的时候，都要有问题意识，对于材料要多问为什么?通过多问为什么可以找到辩护点或者可以质疑的地方。而这可能就是案件存在的空间。
一般而言，发掘的问题越多越好，发现的问题越多，找到的点越多，越能够显示出律师的专业能力，越能够显示出律师的不同之处。多问为什么也有助于律师跟当事人或其家属的沟通，从而取得信任。把案件中的问题都说得比较全面了，也能展现思考的深度、广度，也容易相互比较。
02 要有抓重点的意识，定位核心问题
通过阅读起诉书或判决书，律师可能能发现很多问题，但要注意的是并不是所有问题都是重要的，要定位核心问题，围绕核心问题做工作。
比如，我们今天讨论一个涉及出具证明文件重大失实罪的案件。该案件的核心问题就是罪与非罪的问题。我们看到起诉书中对于被告人A的行为是有描述的。对于这些行为是否构成犯罪，我们需要结合关于出具证明文件重大失实罪的法律规定、司法解释等进行判断，看其行为是否符合出具证明文件重大失实罪的犯罪构成要件。
03要有流程意识，把控主要环节
在一些案件中，起诉书中指控的行为往往是有流程的，就像我们平时工作中有流程一样。分析案件中的流程是很重要的，因为这涉及到各个主体的行为及其性质、后果等。
比如涉及出具证明文件重大失实罪的案件起诉书中就描述了几个流程：
一是客户找到评估公司的工作人员，要求提供评估服务;
二是签署合同，双方协商评估价值问题;
三是开展评估活动;
四是出具评估报告。
对于被告人而言，在这几个流程中参与了什么?做了什么工作?有没有提出异议的情况?有没有在评估报告中签字?这些都是很重要的问题，需要把起诉书中指控的这些环节都梳理出来。
04 要有发散意识，寻找有利辩点
发散意识要求有发散思维，先找到一个点，并以这个点为核心产生多种思路。发散开来之后，你需要做的就是把这些思路按照一定的标准聚合起来以显现出它们的共性。在一些案件中，需要通过发散意识去寻找有利于被告人的辩点。
刑事案件中会涉及很多概念，有的是法律概念，有的是非法律概念。对于这些概念不能想当然地去理解，要回归法条、回归专业领域。
例如，“超标电动自行车”就不是一个严格的法律概念，在一些案件中却成了关键问题，影响了罪名的成立。在有的“醉酒驾驶”案件中，被告人酒后骑的是“超标电动自行车”，显然不是“机动车”。那此时就有一个很好的辩点，超标电动自行车不等于机动车，醉驾超标电动自行车不应认定为危险驾驶，不构成犯罪。
在有些案件中，需要考虑是否构成单位犯罪，如果构成单位犯罪的话，对于被害人而言往往是有利的，可以获得从轻的处罚。
END
中同刑辩
·作者介绍·
赵 铭
中同所刑事业务部主任、高级合伙人
中国政法大学法学硕士。执业以来，专职从事刑事辩护，一直与全国知名刑辩律师杨矿生律师合作，擅长办理官员、企业家所涉及的职务犯罪和经济犯罪、券商及上市公司董监高所涉及的金融领域犯罪、涉黑恶类犯罪等案件的刑事辩护。
☎：赵铭律师联系方式：15810465266
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